El futuro del gobierno corporativo británico

  No precisa de una especial justificación la atención que merecen las distintas iniciativas que se producen en Gran Bretaña en relación con el buen gobierno societario. Es en aquél sistema empresarial y legislativo donde está el origen de este movimiento y en el mismo sistema se mantiene y renueva la preocupación por hacer que el gobierno de las grandes sociedades cotizadas se adecue de la mejor forma posible a la satisfacción de los intereses que se consideran merecedores de especial tutela.   En esta ocasión quiero referirme al contenido del tercer informe publicado por el Comité de Negocios,  Energía e Industria de la Cámara de los Comunes que se difundió a comienzos del mes de abril y que, como…

Accionistas por contrato: inversión obligatoria y retención de acciones

Como se advierte en el documento de la Comisión Europea al que se hace referencia en la anterior entrada, la retribución de los administradores en grandes sociedades sigue siendo uno de los puntos destacados en la agenda legislativa, que avanza en la adopción de medidas concretas para asegurar el alineamiento entre los intereses de los administradores y de los accionistas. ¿Cómo? Haciendo que los primeros se conviertan también en accionistas.   Al respecto, es oportuna la información que recogía hace escasos días el Diario Expansión acerca de la tenencia de participaciones por los consejeros de los bancos españoles titulada “Santander y BBVA obligarán a sus cúpulas a tener 26 millones en acciones”. Una tenencia que ha pasado a ser una…

Alemania: propuesta de limitación de la retribución de los consejeros ejecutivos

Determinadas iniciativas legislativas en otros Estados europeos no deben pasar desapercibidas. Tanto si van adelante, como si no. Se trata de proyectos que por la influencia del Estado en que se adoptan o por la materia sobre la que versan, es previsible que terminen contagiando a otros Estados europeos o al propio legislador europeo.   Un buen ejemplo de ello lo constituye la iniciativa del partido político alemán SPD a favor de la limitación de la retribución de los consejeros ejecutivos de las empresas alemanas, de la que daba noticia el Frankfurter Allgemeine Zeitung no hace mucho, aunque fuera para exponer la negativa de la Unión Cristiano Demócrata a respaldar ese proyecto: Union stemmt sich gegen Begrenzung der Vorstandsgehälter.  …

Gobierno corporativo: acumulación de cargos y nombramientos cruzados

Dentro de las lecturas habituales y recomendables de prensa referidas a cuestiones societarias me permito citar la columna semanal de Brooke Masters que incluye la edición de fin de semana del Financial Times. No hace mucho dedicó su columna a distintas cuestiones advertidas en lo que podría calificar como los hechos más recientes del gobierno corporativo internacional (“Boards must broaden search for directors”, Financial Times, 11-12 de febrero de 2017, p. 9). Son varios los aspectos de organización de los consejos de grandes corporaciones que allí se abordan a partir de documentos elaborados por instituciones especializadas en gobierno corporativo. Destacaré dos que pueden ser relevantes desde la perspectiva jurídica.   La primera observación apunta al hecho de creciente habitualidad conforme…

Acción individual de responsabilidad y carga de la prueba

Es probable que una de las expresiones litigiosas de la crisis económica sea la proliferación ante nuestros Tribunales de supuestos de ejercicio de la acción individual de responsabilidad contra los administradores de sociedades insolventes. O simplemente que esa acción quede como el recurso final o residual de acreedores insatisfechos ante situaciones de grave impago que no permiten o aconsejan otra reacción. Es razonable que antes que instar un concurso necesario de una sociedad no sólo insolvente, sino desvanecida de hecho, el acreedor perjudicado opte por  dirigir su actuación procesal contra el administrador al que presume solvente.   En relación con los presupuestos y la naturaleza de dicha acción merecen ser destacadas dos sentencias cercanas del Tribunal Supremo. La más reciente…

Derecho penal y consejo de administración

Son varios los aspectos en los que se produce una confluencia entre la legislación mercantil y la penal. Confluencia que a veces suscita incertidumbres, sobre todo a la hora de deslindar en qué casos un mismo hecho alcanza la gravedad que reclama la aplicación del Código Penal (CP). El artículo 31 bis del CP ha llevado el problema de esa relación a un nuevo y significativo ámbito. Dentro de la introducción de la responsabilidad penal de las personas jurídicas, dicho precepto convierte en un hecho determinante para la exención de esa responsabilidad a lo que podríamos resumir como un correcto funcionamiento del órgano de administración y, en especial, del ejercicio de su función de supervisión.   Para tratar esos y…

El Tribunal Supremo y la delimitación del administrador de hecho

La Sentencia del Tribunal Supremo de 8 de abril de 2016 (RJ 2016,1232) constituye una interesante aportación en relación con el concepto y la figura del administrador de hecho. Como son varias las entradas que comienzo de esta forma, pretendo aportar algunos argumentos que permitan al lector compartir conmigo la valoración de esta resolución como un elemento de consideración obligada en la aproximación a esa figura.   La introducción del administrador de hecho ha registrado una fase expansiva constante dentro del ordenamiento jurídico. Más allá del Derecho mercantil, han sido varias las disposiciones legales en las que la atribución de responsabilidad a los administradores se ha realizado señalando tanto a los administradores de derecho como a los de hecho. Baste…

Retribución a la francesa: ¿Votación vinculante de la junta?

La prudencia recomienda no aburrir a los lectores con el tema de la retribución de los administradores. He tratado de ser prudente ante la sucesión de noticias que relatan lo que algunos medios vienen describiendo como la primavera de los accionistas. Cada semana aparecen noticias de enfrentamientos en juntas generales por la retribución del primer ejecutivo. No se trata tanto de la recuperación o revitalización del poder de control societario que a los accionistas concede la titularidad del capital, como de la expresión de un descontento que se expresa en la votación del informe anual de retribuciones. Han sido repetidas las noticias que relatan el desencuentro que se produce entre los accionistas y los administradores en distintas sociedades cotizadas europeas,…

¿Son necesarios los bancos de inversión?

La crisis financiera ha tenido consecuencias perjudiciales para muchos, pero también ha provocado cambios estructurales de los sistemas financieros. Esto vale tanto para la experiencia española e internacional como para los distintos sectores de esos sistemas. En relación con los bancos de inversión se viene llamando la atención sobre el cambio de su papel en el escenario post crisis. Desde un punto de vista más concreto como es el de la intervención de la banca de inversión o especializada en operaciones corporativas, un reciente y recomendable artículo publicado en The Wall Street Journal llamaba la atención sobre la disminución de las operaciones en las que las empresas que lo protagonizaban mantenían la intervención de bancos de inversión: An Investment Banker’s…

Sobre la asistencia (y la ausencia) de los administradores a (en) la junta general

La Sentencia del Tribunal Supremo de 19 de abril de 2016 (JUR 2016, 87929) se ocupa de la aplicación del artículo 180 de la Ley de Sociedades de Capital: “Los administradores deberán asistir a las juntas generales”. El contenido del precepto reproduce de manera cuasi literal su rúbrica: “Deber de asistencia de los administradores”.   En el presente caso, se ejerció la acción de impugnación de una junta general, cuya declaración de nulidad se solicitaba ante la ausencia de los administradores. Tanto el Juzgado, como la Audiencia Provincial y el propio Tribunal Supremo consideraron que esa circunstancia resultó, en efecto, determinante para la nulidad de la junta. Para la mejor exposición del caso, partiendo de los antecedentes que recoge la…