Guía de buen gobierno para empresas pequeñas y medianas

El buen gobierno es un término que engloba iniciativas muy diversas que comparten la preocupación por establecer principios o recomendaciones que, completando el marco legal, contribuyan a una mejor gestión de las empresas. Los hitos más notorios se han concentrado en las sociedades cotizadas. No han faltado, sin embargo, actuaciones paralelas pensadas para otras clases de empresas que presentan una menor dimensión o que son sociedades cerradas.   En enero de 2018 se ha publicado un documento impulsado conjuntamente por el Consejo General de Economistas y por CEPYME (Confederación Española de la Pequeña y Mediana Empresa) bajo el título de “Guía de buen gobierno para empresas pequeñas y medianas”. Dicho documento pretende la adaptación de algunas de las reglas de…

El presidente en las sociedades cotizadas españolas

Dispone el artículo 529 septies de la Ley de Sociedades de Capital (LSC):   “1.- Salvo disposición estatutaria en contrario, el cargo de presidente del consejo de administración podrá recaer en un consejero ejecutivo. En este caso, la designación del presidente requerirá el voto favorable de los dos tercios de los miembros del consejo de administración.   2.- En caso de que el presidente tenga la condición de consejero ejecutivo , el consejo de administración, con la abstención de los consejeros ejecutivos, deberá nombrar necesariamente a un consejero coordinador entre los consejeros independientes, que estará especialmente facultado para solicitar la convocatoria del consejo de administración o la inclusión de nuevos puntos en el orden del día de un consejo ya…

Refinanciaciones y administración de hecho

En los procesos de reestructuración de deuda empresarial destinados a eludir un procedimiento concursal, la participación de los acreedores titulares de pasivos financieros es un factor decisivo del que depende cualquier ulterior fase de aprobación u homologación del acuerdo en cuestión (v. la disposición adicional cuarta de la Ley Concursal). Entre otras muchas consideraciones objeto de ponderación, la participación de las entidades de crédito suele estar presidida por un razonable temor de éstas ante la posibilidad de que, si la empresa en cuestión termina en concurso, aquellas terminen siendo consideradas como administradoras de hecho de la sociedad beneficiaria de la refinanciación. Esa cuestión aparece recogida en no pocas ocasiones en la jurisprudencia recaída a partir de la materialización del concurso,…

Separación, reembolso demorado y concurso: el artículo 348 bis LSC en vigor

Son varios los motivos que permiten presumir que la vigencia del artículo 348 bis de la Ley de Sociedades de Capital (LSC) va a incentivar de manera notable el estudio del derecho de separación. El primero de tales motivos parte de que mientras las causas legales de separación que recoge el artículo 346.1 LSC suelen producirse en la vida societaria con escasa frecuencia (por no decir que de manera excepcional) el debate en torno a la distribución de dividendos forma parte de la tensión previsible y habitual entre la mayoría y la minoría en todas aquellas sociedades que de una manera regular presentan resultados positivos. En segundo lugar, la actividad registral más reciente confirma la pluralidad de situaciones en las…

Complemento de convocatoria y función de filtro del consejo de administración

El artículo 172 de la Ley de Sociedades de Capital (LSC) reconoce en la sociedad anónima un derecho de minoría (a favor de los accionistas titulares de, al menos, el 5% del capital social) consistente en solicitar que se publique un complemento a la convocatoria de la junta general de accionistas. Este precepto ha sido ya objeto de considerable atención por parte de los Tribunales, de la doctrina científica y de alguna resolución de la Dirección General de los Registros y del Notariado (DGRN).  Es probable que sea la utilización que en la vida societaria se hace de dicho precepto la que ponga de manifiesto algunas insuficiencias de la regulación y los criterios controvertidos utilizados para superarlas.   La Resolución…

Transposición de Directivas y secretos empresariales

Es manifiesto que el programa legislativo de todo Gobierno se ve condicionado por el respaldo parlamentario con el que cuenta. Bajo las actuales circunstancias parlamentarias, la iniciativa legislativa se ha ralentizado de forma manifiesta con respecto a legislaturas precedentes. El Gobierno precisa actualmente de relevantes apoyos de los distintos grupos para sacar adelante cualquier proyecto de ley. Esta situación genera un problema de especial calado cuando la agenda legislativa no responde tanto a las iniciativas propias de la acción de gobierno, sino al obligado cumplimiento de los deberes asumidos frente a la Unión Europea. En la información facilitada sobre las reuniones recientes del Consejo de Ministros se constata cómo vienen produciéndose sendos acuerdos aprobatorios de Anteproyectos de Ley que tienen…

Sobre la aplicación del Reglamento 236/2012 de 14 de marzo de 2012 en materia de posiciones cortas y derivados

Es un hecho conocido que tanto las posiciones cortas como los derivados se han convertido en problemas relevantes en los mercados de valores. Problemas cuya masiva utilización llevó a adoptar la correspondiente respuesta normativa que, en el ordenamiento europeo, quedó plasmada en el Reglamento 236/2012 de 14 de marzo de 2012 sobre las ventas en corto y determinados aspectos de las permutas de cobertura por impago.   La aplicación de este Reglamento no resultaba sencilla por distintas razones, entre las que figuraba el interés de una actuación supervisora en los distintos mercados que estuviera apoyada en criterios comunes. De ahí que desde la entrada en vigor del citado Reglamento, la ESMA haya impulsado un documento de preguntas y respuestas que…

Cláusula suelo siendo la prestataria “empleada de banca”

A pesar del importante número de sentencias que han tratado el carácter abusivo de distintas condiciones incluidas en los contratos de préstamos bancarios, no dejan de llegar nuevos casos en los que se pone de manifiesto la necesaria adaptación de la doctrina jurisprudencial a las circunstancias particulares del supuesto resuelto. Un ejemplo de ello lo ofrece la Sentencia de 24 de noviembre de 2017 (RJ 2017, 5261). Nos encontramos ante la valoración del carácter abusivo de una clausula suelo incluida en un préstamo hipotecario, tema sobre el que el Tribunal Supremo ha dictado un amplio número de sentencias y ha consolidado ya su conocida doctrina. La circunstancia particular de este caso radicó en un aspecto subjetivo que afectaba a la…

Deber de lealtad en relaciones de grupo, concurso culpable de la filial y responsabilidad por déficit

La Sentencia del Tribunal Supremo de 20 de diciembre de 2017 (RJ 2017, 5784) aborda varias cuestiones interesantes relativas al debate sobre la declaración culpable del concurso de acreedores y los pronunciamientos declarativos y condenatorios que alcanzaron a los administradores sociales.   El caso resuelto dio lugar a un pronunciamiento confirmatorio de la Sentencia recurrida (de la Audiencia Provincial de Oviedo – Sección 1ª), que fue confirmatoria de la del Juzgado de lo Mercantil nº 1 de Oviedo (salvo en el pronunciamiento relativo a los intereses moratorios). La coincidencia de nuestros Tribunales no excluye el interés de la Sentencia del Tribunal Supremo, tanto por la singular relevancia económica del caso, como por las cuestiones jurídicas planteadas en los recursos de…

Clausula estatutaria de arrastre (drag along)

La Resolución de la Dirección General de los Registros y del Notariado (DGRN) de 4 de diciembre de 2017 aborda la regularidad de una cláusula estatutaria interesante, porque afecta a la transmisibilidad de participaciones en una sociedad limitada y, en especial, porque refleja una práctica societaria y contractual frecuente a la hora de tratar de extender a todos los socios los efectos (presumiblemente favorables) de la transmisión de una participación mayoritaria en el capital de la sociedad.   Entre los muchos problemas que puede plantear esa transmisión, el alcance de los efectos de esa potencial venta se ha concretado en torno a dos cuestiones. La primera aborda la posibilidad de que todos los socios tengan la oportunidad de beneficiarse de…