Refinanciaciones y administración de hecho

En los procesos de reestructuración de deuda empresarial destinados a eludir un procedimiento concursal, la participación de los acreedores titulares de pasivos financieros es un factor decisivo del que depende cualquier ulterior fase de aprobación u homologación del acuerdo en cuestión (v. la disposición adicional cuarta de la Ley Concursal). Entre otras muchas consideraciones objeto de ponderación, la participación de las entidades de crédito suele estar presidida por un razonable temor de éstas ante la posibilidad de que, si la empresa en cuestión termina en concurso, aquellas terminen siendo consideradas como administradoras de hecho de la sociedad beneficiaria de la refinanciación. Esa cuestión aparece recogida en no pocas ocasiones en la jurisprudencia recaída a partir de la materialización del concurso,…

Separación, reembolso demorado y concurso: el artículo 348 bis LSC en vigor

Son varios los motivos que permiten presumir que la vigencia del artículo 348 bis de la Ley de Sociedades de Capital (LSC) va a incentivar de manera notable el estudio del derecho de separación. El primero de tales motivos parte de que mientras las causas legales de separación que recoge el artículo 346.1 LSC suelen producirse en la vida societaria con escasa frecuencia (por no decir que de manera excepcional) el debate en torno a la distribución de dividendos forma parte de la tensión previsible y habitual entre la mayoría y la minoría en todas aquellas sociedades que de una manera regular presentan resultados positivos. En segundo lugar, la actividad registral más reciente confirma la pluralidad de situaciones en las…

Complemento de convocatoria y función de filtro del consejo de administración

El artículo 172 de la Ley de Sociedades de Capital (LSC) reconoce en la sociedad anónima un derecho de minoría (a favor de los accionistas titulares de, al menos, el 5% del capital social) consistente en solicitar que se publique un complemento a la convocatoria de la junta general de accionistas. Este precepto ha sido ya objeto de considerable atención por parte de los Tribunales, de la doctrina científica y de alguna resolución de la Dirección General de los Registros y del Notariado (DGRN).  Es probable que sea la utilización que en la vida societaria se hace de dicho precepto la que ponga de manifiesto algunas insuficiencias de la regulación y los criterios controvertidos utilizados para superarlas.   La Resolución…

Transposición de Directivas y secretos empresariales

Es manifiesto que el programa legislativo de todo Gobierno se ve condicionado por el respaldo parlamentario con el que cuenta. Bajo las actuales circunstancias parlamentarias, la iniciativa legislativa se ha ralentizado de forma manifiesta con respecto a legislaturas precedentes. El Gobierno precisa actualmente de relevantes apoyos de los distintos grupos para sacar adelante cualquier proyecto de ley. Esta situación genera un problema de especial calado cuando la agenda legislativa no responde tanto a las iniciativas propias de la acción de gobierno, sino al obligado cumplimiento de los deberes asumidos frente a la Unión Europea. En la información facilitada sobre las reuniones recientes del Consejo de Ministros se constata cómo vienen produciéndose sendos acuerdos aprobatorios de Anteproyectos de Ley que tienen…

Sobre la aplicación del Reglamento 236/2012 de 14 de marzo de 2012 en materia de posiciones cortas y derivados

Es un hecho conocido que tanto las posiciones cortas como los derivados se han convertido en problemas relevantes en los mercados de valores. Problemas cuya masiva utilización llevó a adoptar la correspondiente respuesta normativa que, en el ordenamiento europeo, quedó plasmada en el Reglamento 236/2012 de 14 de marzo de 2012 sobre las ventas en corto y determinados aspectos de las permutas de cobertura por impago.   La aplicación de este Reglamento no resultaba sencilla por distintas razones, entre las que figuraba el interés de una actuación supervisora en los distintos mercados que estuviera apoyada en criterios comunes. De ahí que desde la entrada en vigor del citado Reglamento, la ESMA haya impulsado un documento de preguntas y respuestas que…

Cláusula suelo siendo la prestataria “empleada de banca”

A pesar del importante número de sentencias que han tratado el carácter abusivo de distintas condiciones incluidas en los contratos de préstamos bancarios, no dejan de llegar nuevos casos en los que se pone de manifiesto la necesaria adaptación de la doctrina jurisprudencial a las circunstancias particulares del supuesto resuelto. Un ejemplo de ello lo ofrece la Sentencia de 24 de noviembre de 2017 (RJ 2017, 5261). Nos encontramos ante la valoración del carácter abusivo de una clausula suelo incluida en un préstamo hipotecario, tema sobre el que el Tribunal Supremo ha dictado un amplio número de sentencias y ha consolidado ya su conocida doctrina. La circunstancia particular de este caso radicó en un aspecto subjetivo que afectaba a la…

Deber de lealtad en relaciones de grupo, concurso culpable de la filial y responsabilidad por déficit

La Sentencia del Tribunal Supremo de 20 de diciembre de 2017 (RJ 2017, 5784) aborda varias cuestiones interesantes relativas al debate sobre la declaración culpable del concurso de acreedores y los pronunciamientos declarativos y condenatorios que alcanzaron a los administradores sociales.   El caso resuelto dio lugar a un pronunciamiento confirmatorio de la Sentencia recurrida (de la Audiencia Provincial de Oviedo – Sección 1ª), que fue confirmatoria de la del Juzgado de lo Mercantil nº 1 de Oviedo (salvo en el pronunciamiento relativo a los intereses moratorios). La coincidencia de nuestros Tribunales no excluye el interés de la Sentencia del Tribunal Supremo, tanto por la singular relevancia económica del caso, como por las cuestiones jurídicas planteadas en los recursos de…

Clausula estatutaria de arrastre (drag along)

La Resolución de la Dirección General de los Registros y del Notariado (DGRN) de 4 de diciembre de 2017 aborda la regularidad de una cláusula estatutaria interesante, porque afecta a la transmisibilidad de participaciones en una sociedad limitada y, en especial, porque refleja una práctica societaria y contractual frecuente a la hora de tratar de extender a todos los socios los efectos (presumiblemente favorables) de la transmisión de una participación mayoritaria en el capital de la sociedad.   Entre los muchos problemas que puede plantear esa transmisión, el alcance de los efectos de esa potencial venta se ha concretado en torno a dos cuestiones. La primera aborda la posibilidad de que todos los socios tengan la oportunidad de beneficiarse de…

Liber Amicorum Fernando Rodríguez Artigas-Gaudencio Esteban Velasco

La semana pasada se publicaron los dos tomos del libro con el que sus amigos hemos homenajeado a los profesores Fernando Rodríguez Artigas y Gaudencio Esteban Velasco [AA.VV., Estudios sobre órganos de las sociedades de capital, Liber Amicorum (coord. Javier Juste y Cristóbal Espín), 2 tomos, Cizur Menor 2017]. Se trata de una obra que va a ocupar un lugar destacado en la bibliografía mercantilista en relación con el tema que constituye su contenido. En esta ocasión quiero dedicar esta entrada a los protagonistas del libro, no sin antes dejar constancia de mi felicitación a los coordinadores (Javier Juste y Cristóbal Espín) y a la comisión organizadora integrada por Cristina Escribano, Mónica Fuentes y Fernando Marín de la Bárcena.  …

Las denuncias ante la CNMV

No precisa de gran explicación el valor que cobra en actuaciones de investigación de infracciones administrativas o delitos de naturaleza económica, el acceso del supervisor a determinada información procedente de “iniciados”. Aunque esta calificación ha cobrado especial reconocimiento con respecto al uso de información bursátil, los iniciados son “insiders”, esto es, quienes están dentro. Esa información se ha generado y permanece dentro de la operación o de la empresa afectada, normalmente en núcleos de decisión e información que permanecen desconocidos para los “outsiders”, de manera que es harto improbable que los investigadores lleguen a conocer su identidad y la información que manejan. Sólo la acción de esos iniciados puede facilitar el conocimiento de hechos relevantes para la investigación, la determinación…